内容提要：公司资本制度是公司法当中重要的制度之一，公司资本无论对公司自身或他人均具有重要的意义。大陆法系国家及我国公司立法对公司资本均规定了最低限额。但公司资本的重要性并不意味着必须对公司资本作出最低限额之规定。该规定无论对公司的经营或是对债权人保护，并无太大的价值和意义。因此，《公司法》应当取消这一限定。
关 键 词： 公司资本 最低限额 取销

一 公司资本最低限额的设定目的及立法体例
公司资本，不同的资本制度，其含义各不相同。就我国《公司法》规定而言，是指由章程确定的在公司登记机关登记的全体股东实际缴纳的出资总额。我国实行严格的法定资本制，《公司法》针对不同类别、不同行业的公司，规定了公司资本最低限额，并且要求股东足额实缴，充分反映了我国《公司法》对公司资本价值的重视程度。
（一）公司资本最低限额的立法目的
1、为公司从事生产经营奠定良好的物质基础
公司资本是公司从事生产经营的物质基础。 公司是以营利为目的经济组织，这就决定了公司成立之后必须从事经营活动，否则，公司营利将无从谈起。而且我国《公司法》第225条、《公司登记管理条理》第62条规定，“公司成立后无正当理由超过6个月未开业的，或者开业后自行停业连续6个月以上的，由公司登记机关吊销其公司营业执照。”。从此规定可以看出，公司从事经营活动不但是其权利，在一定程度上还是其法律义务。
无论何种组织形式的公司，要从事生产经营活动，必须拥有与其所从事的行业以及规模相适应的自有资本。如果“身无分文”，试图“空手套白狼”，在完善的市场经济和完备的信用体制环境下将难以实现。因此，公司资本，与其说是法律上的要求，不如说是公司自身生产经营上的客观需求。
2、保护债权人，维护交易安全
根据公司制度基本原理，公司是独立的法人，公司的资产及其责任完全独立于股东，股东仅以出资额或持有的股份为限对公司承担责任，公司以现有资产为限对公司债权人承担责任。因此，公司的偿债能力直接取决于公司自身资产的多寡。而公司资本是公司资产的组成部分，因此也是公司对外承担责任的基础，尤其是公司成立之初，此意义更为突出。从理论上讲，公司资本越高，公司资产越雄厚，进而偿债能力越强，对债权人保护越有利。为使公司具有一定的偿债能力，尽可能地避免公司过分负债经营而丧失偿债能力，侵犯债权人的权益，法律规定公司资本最低限额，使公司成立之初就必须具备一定的自有资本，承担责任的能力达到一定程度，从而增强公司自身经营、抵御风险和偿债的能力。这样对保护债权人，维护交易安全，对整个市场秩序具有重要的意义。应当说这是规定公司资本最低限额的主要目的。
（二）公司资本最低限额立法体例
公司资本对债权人的保护乃至对整个社会经济的发展具有重要的意义，为了充分体现公司资本的重要价值，世界各国公司法对公司资本有着不同要求，形成了不同特色的资本制度，即法定资本制、授权资本制和折中资本制。出于不同的立法理念和不同的司法制度，作为公司资本制度内容之一的资本最低限额的规定，有两大立法例，即大陆法系和英美法系。
大陆法系国家的公司法大都采取法定资本制，并对公司资本最低限额作了明确规定，只是各国公司法的最低资本额限的宽严有所不同。出于同一立法目的，其立法的共性是：鉴于有限责任公司多为中小企业，一般对有限责任公司最低资本额的要求不高；而对具有资合性特点并可成为大企业形态的股份有限公司，公司最低资本额往往高于有限责任。如有限责任公司的最低限额，法国规定为5万法郎、德国为5万马克、日本300万日元。股份有限公司的最低资本额，法国规定发起设立为10万法郎、募集设立为50万法郎，日本为1000万日元。
我国公司立法受大陆法系的立法影响，对公司最低资本额亦作出了明确限定。我国《公司法》第23条规定：“有限责任公司的注册资本不得少于下列最低限额：（1） 以生产经营为主的公司人民币50万元；（2） 以商品批发为主的公司人民币50万元；（3） 以商业零售为主的公司人民币30万元；（4） 科技开发、咨询、服务性公司人民币10万元。”《公司法》第78条规定：“股份有限公司注册资本的最低限额为人民币1000万元。如注册资本的最低限额需高于上述所定限额的，由法律、法规另行规定。”
与采取法定资本制的大陆法系国家不同，英美法系国家对公司的最低资本额则要求不严，甚至法无明文。在20世纪70年代前，美国历史上各州公司法曾经普遍规定公司必须具有一定数额的资本方可开业。如果董事允许公司在不具备法定最低资本额的情况下开业，则要负个人责任。关于公司的最低资本额，一般为500至1000美元。到了20世纪70年代起，美国示范公司法及大多数州的公司法取消了这项规定，英国及我国香港特别行政区公司法也无最低资本额的规定。
二、资本最低限额的价值分析
公司资本对于公司经营，保护债权人，维护交易安全虽有一定的意义，但公司资本的意义和价值并不完全等同于法律规定资本最低限额的意义和价值，《公司法》是否必须规定公司资本的最低限额，笔者认为并不必然。
（一）最低限额对公司生产经营的价值分析
公司要从事经营活动，确需适当的资本作基础，否则，将无法从事经营活动。但法律强制规定公司资本的最低限额并无实际意义。
首先，最低限额标准缺乏客观依据。公司经营种类、规模等千差万别，法律所规定的公司资本最低限额忽略了不同行业、不同规模公司的实际需要。公司要从事经营活动，不同行业的公司所需资本相差甚远，即使是经营同类行业的公司，由于其规模大小不同，所需的公司资本也各不相同。同是以生产经营为主的有限责任公司，生产轿车类的公司与生产纽扣类的公司，所需资本可能相差很大；同样以商品零售为主的公司，其规模不同，所需资本同样有较大差别。公司资本最低限额之规定，没有充分考虑到到不同行业、不同规模的公司营业所需的资本额大不相同，一律规定同一个标准，显然不符合客观情况，如此作出的规定缺乏客观依据。
其次，最低限额给实践造成某些副面影响。由于法定资本的最低限额没有考虑到到不同行业、不同规模的公司营业实际所需资本额的不同，一律规定统一标准，给实践造成某些副面影响——对于实际所需资本远远高于法定限额的行业（公司）来说，即使法律不作此限制，公司欲从事正常的经营活动，必然自觉投入相应的资本，否则无法开业经营。以以生产经营为主的有限责任公司为例，《公司法》规定最低资本额为50万元，该限额对生产轿车行业的公司来说明显远远不够，换句话说，股东实际投入的自有资本必定大大高于此限额。相反，对于实际所需资本低于法定限额的行业（或公司）来说，如对于生产规模不大的食品行业，或许10万元就足以。如此这样，实践中将可能出现三种情形：其一，如果“股东” 依法足额投入，以满足法定资本的最低限额要求，但实际上在一定时期内又不需要如此高的资本额，其后果无论是对公司还是对社会造成资本资源浪费，于“公”于“私”并无益处；其二，如果“股东”没有足额资本，将无法设立公司，其结果阻却了众多“经营者”进入市场，变相地限制了“股东”的投入，并最终影响整个社会经济的发展；其三，如果“股东”没有足额资本，但为了达到设立公司之目的，便采用虚假出资或抽逃出资的手段，骗取公司登记。目前我国公司中普遍存在的虚假出资现象，一定程度上与公司资本最低限额的较高要求及实缴制不无关系。英美法系国家之所以取消对公司资本最低限额的要求，基本上是基于此考虑，也就是认为这种规定没有考虑到不同公司开始营业所需的资本额是不同的，有的可能需要100万美元，有的则可能只需要100美元。如果不考虑实际情况，一律规定为1000美元是行不通的。
取消公司资本最低限额，股东设立公司时会否不投入自有资本或者投入极少自有资本，待公司成立后以公司的名义借款从事经营活动呢？这种情况从理论上是可能的，但笔者认为，我们不必为此担心。除了人情或行政干预因素或者第三人甘愿冒此风险而借给公司钱款外，没有那家银行或个人愿意借给一家没有任何还款能力和保障的公司。就我国银行贷款体制方面，银行对每一个借款人的每笔借款均要求有人的担保或物的担保或者二者同时并用。因此，公司自身没有任何资产及还款能力的公司将很难得到借款，也很难有人为其贷款提供担保，尤其随着信用制度的逐步建立和完善，全靠借款生存和发展显然是行不通的。一句话，“市场”会作出选择，“市场” 会对公司作出客观公正的评价。
（二）最低限额对保护债权人的价值分析
法律对公司资本最低限额作出规定的另一重要原因，是出于对债权人保护之目的。那么，法律不规定资本最低限额，债权人的债权就一定会因此受到侵害吗？回答应是否定的。
第一，公司资本与债务清偿无直接联系。股东与公司是两个各自独立的民事主体和责任主体。股东完成出资义务后，即完成了对公司的基本义务，股东对公司债权人不再负直接责任。而公司是以现有资产为限对公司的债务负责，不是以公司资本为限清偿公司的债务。换句话说，公司债务清偿能力的强弱，债权人的债权能否得到充分的保护，完全取决于公司的资产，而非公司资本，公司债务的清偿与公司资本之间并无直接关系。尽管公司资本是公司资产的组成部分，但公司资本并不表明公司的实有资产，更不能反映公司的偿债能力。
第二，公司资产，包括公司设立之初的资本，随着公司的经营，随时都发生着变化——增加或减少。我国《公司法》虽然坚持资本维持原则，如股东不得抽逃出资、公司向股东分红前必先弥补亏损以及提取税后利润的10％列入法定公积金等等，但由于缺乏资本充实的强制措施，因此，公司资产小于公司资本的情形既正常又普遍。公司一旦出现资不抵债，公司债权人的利益就会严重受损。从这个角度，公司资本对公司债权人是虚幻的，没有实际意义。能否保护债权人，并不取决于当初公司成立时的资本多少，公司资本的多少并不决定公司以后的偿债能力的强弱，最终起决定作用的是公司的资产，尤其是公司的净资产。有学者认为“公司资本是公司经营活动的信用担保基础”。 这种说法值得商榷。公司资本与公司资产无论是其含义还是在实践中的实际情形都相差甚远，“以章程中载明的资本额为公司信用的评估标准是不足信的” 。尽管我国《公司法》坚持“资本维持原则”，但直到目前，我国《公司法》及相关法规并没有完善的措施予以保障，该原则只是我们的良好愿望而已。
第三，认真总结分析以下我国《公司法》实施多年的实践经验，《公司法》不但规定了最低限额，而且与其他国家相比，规定了较高的最低限额。有学者计算，从我国国民平均收入水平与欧洲国家国民平均收入的差距及人民币与有关外汇的比价，我国法定最低公司资本额一般高出欧洲国家规定的最低资本额的10至20倍，有的甚至高达30倍。 但就债权人保护方面，公司资本所起的作用又有多大呢？相反，我国《中外合资经营企业法》、《外商独资企业法》等无注册资本最低限额之规定，但并未因此而造成社会公害。
第四，目前理论界一致认为我国公司资本最低限额门槛太高，普遍呼吁降低公司资本的最低限额。那么，一方面认为《公司法》目前规定的最低限额较高，但另一方面，实践证明并没有因为规定较高的最低限额而使债权人的权益得到充分的保护。如果再降低最低限额（如降到3万、五万元等），对保护债权人价值又将如何不言自明。
那么，为了给债权人以充分保护，是否再提高公司资本最低限额？这样显然行不通。首先，如果再提高公司资本最低限额，必定遭到一致反对，理由前已述之，另外也不符合公司制度的发展趋势。其次，公司资本的最低限额要提高到何种程度或标准才能足以保护债权人，恐怕很难定论。况且，并不是规定较高的最低资本限额就一定能够起到保护债权人的作用。实践中，许多公司的注册资本，不但达到了法定资本的最低限额，甚至远远超过法定资本的最低限额，但仍然不能清偿公司债务，债权人的权益因此而遭受侵害。因此，法律上规定资本最低限额以求给债权人一定的保护，并不现实。
三 结论 取消公司资本最低限额大势所趋
我国《公司法》起草制定之际，正处于改革开放初期，尤其是上个世纪80年代末90年代初，全民经商，出现了许多无人员、无资金、无场地的“皮包公司”。由于该类公司缺乏必要的经营资本，于是不讲信用，严重扰乱了经济秩序，破坏了我国当时本不成熟的市场秩序。基于这种客观背景，为规范经济秩序，充分保护债权人的权益，《公司法》采用了严格的资本制度，且规定了较高的公司资本最低额，在当时是必要的。但是，今天与10年前相比，我国的经济制度、市场形式已经发生了根大的变化，特别是人们对公司资本的观念发生了彻底改变，对公司资本和公司资产有了清晰的认识，无论是法律人士还是企业经营者不再盲目崇信公司资本，公司资本有了新的定位。公司资本被淡化已是世界各国公司资本制度的发展趋势，而且，我们也应当彻底改变将公司资本等同于公司资产的错误观念。
另外，随着公司资本观念的转变，股东的出资方式将随之多样化，如果将来《公司法》允许劳务、商誉、债权等等方式出资，公司资本的内含将发生根本性改变，换句话说，公司资本更加被虚化，随之，《公司法》再规定资本最低限额更无价值和意义可言。
基于上述分析，公司资本最低限额无论从公司生产经营角度，还是从保护债权人角度，已失去其理想中的价值和意义。因此，《公司法》取消公司资本最低限额之规定，应当是大势所趋，且并无不妥。需要说明的是，《公司法》取消公司资本最低限额之规定，不排除其他法律或行政法规对诸如金融等之类特殊公司的公司资本可以作出特别规定。
当然，在取消公司资本最低限额之规定，降低公司设立门槛的同时，必须建立和完善公司的相关法律制度，如建立公司法人资格否定制度、完善信用制度、公司解散清算制度等等，尤其是公司法人资格否定制度，对公司资本显著不足的公司，判令股东承担相应的责任，惟有这些制度的建立与完善才能充分保护债权人的权益，维护交易的安全和良好的市场秩序。

作 者： 王德山，男，63年12月生，汉族，法学硕士
首都经贸大学法学系副教授
地 址：北京朝阳区红庙 邮 编： 100026

福建省厦门市人民政府


厦门市再就业服务工作暂行办法



第一章　总　　则

　　第一条　为促进国有企业（以下简称企业）加快转换机制步伐，保障下岗职工的基本生活和合法权益，帮助解决企业下岗职工的分流和再就业，制定本办法。
　　第二条　厦门市再就业服务中心（以下简称再就业服务中心），为企业因破产、兼并、减员增效等原因而下岗的职工分流和再就业提供服务。
　　第三条　再就业服务中心的主要职责是：
　　（一）指导、协调全市再就业工作；
　　（二）根据资金筹集情况，按照“稳进快出，量出为入”的原则，制订吸纳下岗职工移交管理计划，提出其分流、管理措施并组织实施；
　　（三）受企业委托，接收下岗职工并与其签订协议，在协议期内负责对其提供就业服务、基本生活保障和进行相应的管理；
　　（四）寻找分流渠道，开展对下岗职工的转业培训、职业介绍、余缺调剂以及扶持其生产自救、鼓励其自谋职业等工作；
　　（五）按规定对下岗职工发放基本生活费并为其办理养老、医疗保险费缴交等有关手续；
　　（六）加强对下岗职工的管理，了解其思想动态、就业情况、家庭状况等，帮助解决实际困难。
　　第四条　促进再就业工作费用由政府、社会和企业共同负担。

第二章　下岗职工的移交

　　第五条　企业因破产、兼并、减员增效等原因需分流职工，具备以下条件的，可向再就业服务中心提出申请，经审核后，可将下岗职工移交给再就业服务中心管理；
　　（一）企业被确定为破产后已制订了妥善安置职工的可靠操作性的实施办法，或被确定为兼并、减员增效后已制订了相应的计划和人员分流方案；
　　（二）已查明本企业下岗职工的下岗原因、文化水平、技能特长、家庭情况、本人择业要求；
　　（三）企业使用的外地劳动力已进行清理，继续使用的已报劳动行政部门备案；
　　（四）移交下岗职工的安置费已落实；
　　（五）人员分流方案已经职代会讨论通过。
　　第六条　下列人员不属移交范围：
　　（一）企业中临时性、季节性用工；
　　（二）1983年1月1日以后从社会招收的劳动合同制工人；
　　（三）外地劳动力；
　　（四）不具备再就业条件的职工。
　　第七条　企业移交下岗职工应提出书面申请报告，并按下列规定报送有关材料：
　　（一）企业结构调整规划（破产企业除外）；
　　（二）企业富余人员分流的工作规划和实施步骤；
　　（三）企业需移交下岗职工的分类名册和个人档案；
　　（四）需要填报的有关统一表格。
　　第八条　企业申请经行业主管部门同意，再就业服务中心审核批准后，移交的下岗职工与企业解除劳动合同，并与再就业服务中心签订协议，协议期限与下岗职工领取生活费期限一致。
　　第九条　企业将符合条件的下岗职工移交给再就业服务中心管理前，必须妥善解决其福利待遇问题。福利待遇标准由企业与下岗职工根据实际情况商定。
　　第十条　企业移交下岗职工，应按下列规定向再就业服务中心支付安置费：按下岗职工的法定连续工龄，每一年工龄支付一个月的安置费，标准为本市上年度职工平均工资的60％。

第三章　下岗职工的待遇

　　第十一条　下岗职工移交再就业服务中心后，享有下列规定的待遇：
　　（一）每一年工龄可领取二个月生活费，生活费从再就业服务中心领取，标准为本市当年度最低工资标准的90％；
　　（二）下岗职工在领取生活费期间，再就业服务中心按社会保险最低缴费标准的有关规定，按月为其缴纳养老、医疗保险费，其本人也应按相应标准和有关比例缴纳个人部分的养老、医疗保险费。
　　（三）移交时下岗职工工龄男满30年、女满25年，领取生活费期满且接近法定退休年龄时，因生活困难或丧失再就业能力无法再就业者，经本人申请、再就业服务中心批准，可参照当年度城市居民的最低生活保障线标准发给最多不超过一年的生活救济费；
　　（四）下岗职工在领取生活费期间到达法定退休年龄，由再就业服务中心下设的社会管理服务公司为其办理退休手续，并实行社会化管理。
　　第十二条　对男55周岁、女45周岁以上的下岗职工，不得推向社会（含自谋职业、买断工龄），应移交给再就业服务中心管理。对这部分职工超过协议期的，可参照当年度本市城市居民最低生活保障线标准继续发给生活救济费。
　　第十三条　破产企业中因工致残或患严重职业病、全部或者大部分丧失劳动能力的职工，作为离退休职工安置；距离退休年龄不足5年的职工，经本人申请、报审批机关批准后可提前离退休。
　　第十四条　再就业服务中心为下岗职工提供职业介绍，举办各类职业培训。凡参加再就业服务中心指定的由劳动部门举办的转业训练并考核合格者，优先推荐就业并免收其培训费用；经再就业服务中心批准参加社会办学的转业训练，凭培训结业证书报销培训费的50％，但最高不超过300元。
　　第十五条　进入再就业服务中心的下岗职工应服从就业服务中心的管理，参加再就业服务中心举办的学习、培训，未经再就业服务中心批准两期不参加其举办的学习、培训者，改按当年度本市城市居民的最低生活保障线标准发给生活救济费；对无正当理由两次不服从该中心推荐上岗或余缺调剂的，该中心可与其解除原订的协议，不再继续为其缴纳养老、医疗保险费，其剩余的协议期限，改按当年度本市城市居民最低生活保障线标准发给生活救济费。
　　第十六条　再就业服务中心应加强对下岗职工的教育和管理，采取措施，加快人员分流。

第四章　下岗职工的流动

　　第十七条　下岗职工愿意自谋职业的，经再就业服务中心审核并组织有关培训后，企业可按本办法规定的安置费标准将安置费直接发给本人，并按有关规定到厦门市劳动服务公司、社会劳动保险公司为该职工办理有关手续，把《职工养老保险手册》发给职工本人保管。
　　下岗职工领取了一次性安置费后，不再享受失业保险待遇和领取医疗补偿金。
　　与企业解除劳动关系且愿意自谋职业的下岗职工，其个人档案可委托市劳动服务公司保管，保管费300元由企业一次性支付给该公司。
　　第十八条　下岗职工自谋职业的，应到社会化管理服务公司办理缴纳养老、医疗保险费的挂靠手续，由本人自费继续缴纳养老、医疗保险费，其自费缴费年限可视同缴费年限计算为连续工龄。挂靠人员到法定退休年龄后，由该公司为其办理退休手续。
　　挂靠费200元由企业一次性支付给该公司。
　　社会化管理服务公司可向下岗职工分别收取缴纳的养老，医疗保险费基数0．3％的管理服务费。
　　第十九条　下岗职工愿意买断工龄的，由本人提出书面申请，经企业审核，再就业服务中心批准，并办理公证及有关手续后，一次性发给下岗职工以下费用，并由市社会劳动保险公司收回《职工养老保险手册》
　　（一）企业按本办法规定标准的安置费一次性发给该下岗职工；
　　（二）失业保险机构按规定一次性发给该下岗职工应享受的失业救济金；
　　（三）养老保险机构一次性予以经济补偿。补偿标准为：1996年6月以前的标准按1995年度本市社会月平均工资总额的3％乘以实际缴费月份；1996年7月以后的标准按本人当年的个人缴费金额加利息。
　　第二十条　鼓励用人单位招用在再就业服务中心领取生活费的下岗职工：
　　（一）凡招用并与下岗职工签订三年以上劳动合同的，下岗职工在与再就业服务中心解除协议后，再就业服务中心可将其应享受的失业救济金一次性支付给该用人单位，对积极招收下岗职工的，由再就业服务中心给予奖励。
　　（二）招用男50岁、女45岁以上的下岗职工不转关系，用人单位可与再就业服务中心签订协议，把下岗职工的工资支付给再就业服务中心，由其扣除应缴纳的养老、工伤、医疗保险费后发给本人。其收入达不到本市当年度最低工资标准的，可给予补齐。
　　第二十一条　男45岁、女40岁以上的下岗职工，经再就业服务中心批准从事家政、钟点工、临时性帮工等非正规组织就业，其收入归本人，由再就业服务中心继续为其缴纳养老、工伤、医疗保险费，其原与再就业服务中心签订的协议期可继续保留。
　　第二十二条　凡把关系保留在再就业服务中心而被用人单位招用的下岗职工，其剩余的协议期限可保留，协议期应发给的生活费余额仍留在再就业服务中心；在与用人单位所签合同期满后返回该中心，继续享受原协议的待遇。

第五章　资金的筹集和使用

　　第二十三条　再就业服务资金来源如下：
　　（一）企业拨付的下岗职工安置费；
　　（二）失业保险机构一次性拨付给进入再就业服务中心管理的下岗职工应享受的两年失业救济金；
　　（三）政府拨款，即财政在年度预算中的结构调整资金和帮困资金中统筹安排；
　　（四）超过规定比例招收外来人员而征收的就业调节费；
　　（五）聘用领取离退休金的离退休人员而征收的就业调节费。
　　第二十四条　再就业服务资金的支付范围如下：
　　（一）按规定给下岗职工发放基本生活费；
　　（二）按规定以当年度最低缴费标准为下岗职工缴纳养老、工伤、医疗保险费；
　　（三）促进下岗职工再就业的培训费及组织其生产自救的资金；
　　（四）为下岗职工提供再就业岗位，推荐介绍再就业及相关费用；
　　（五）再就业服务中心管理费用。
　　第二十五条　再就业服务中心建立财务会计核算制度，实行收支计划管理，专款专用，不得挪作他用。具体资金管理办法由市财政局、市劳动局另行制定，并接受有关部门检查、监督和审计。

第六章　附　　则

　　第二十六条　对用人单位（含机关、事业单位）聘用领取离退休金的离退休人员，按人均每年360元的标准向用人单位征收就业调节费，纳入再就业专项资金帐户用于再就业工程。
　　第二十七条　各区可成立再就业服务中心，负责接纳本区所属企业的下岗职工。
　　各区可参照本法制定相应的管理办法。
　　第二十八条　本办法由厦门市劳动局负责解释。
　　第二十九条　本办法自颁布之日起施行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　厦门市人民政府
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　一九九七年十一月五日