对“香港基本法23条立法风波”的法伦理学分析

梁剑兵 辽宁师范大学政法学院法学副教授


内容摘要：“香港基本法23条立法事件”虽然尚未结束，但却已经为我们提供了宝贵的法制理论资源。在价值多元的社会里，基本的政治和法律伦理规则必须同时合乎理性的正面和侧面，也必须具有合法性。在国家意志和人民意志之间，必须建立双向互动的价值追求整合平台——以法为教，以吏为师。国家应该以客观理性和法律筛选伦理，而不是以伦理决定客观理性和法律；用法律来建设和引导伦理，而不是用伦理来实施法律和改变秩序！

关键词；国家意志，人民意志，伦理，法律，价值追求与整合

随着董建华先生宣布香港基本法第23条立法草案“二读押后”，发生在香港的“对基本法23条立法”事件就暂时告一个段落了。这样一个法案，在将来会不会得到港人的认可并且在香港立法会“三读”通过，笔者无法预测，也无意进行预测。笔者只是觉得，对这样一个也许对中国未来法制现代化会产生巨大影响的事件，法伦理学不可以轻易的放过。我们必须从其中总结出一些有益于国家未来发展和社会进步的新理念和新思维，以便于大家先认可然而后认同之，为今后中国的立法提供出一些新的立法原则和初始规则，进而对国家和对人民均产生双重的教导意义，乃是法伦理学不可推卸的义务。笔者冒昧作如下归纳，企为引玉之砖。

首先：己欲，勿施于人。传统的儒家伦理观念认为“己所不欲，勿施于人”，也就是说：凡是自己不喜欢的，也不能强迫他人喜欢。这种伦理规则得以成立的的大前提是：凡是自己喜欢的，他人也喜欢；凡是自己不喜欢的，他人也不喜欢。用价值哲学的话来说，在价值评价标准相同的主体之间，该伦理规则是合乎理性的，因而也是合法的。但是，这规则如果实施于价值评价标准不相同的主体之间，则是不合乎理性的，因而也是不合法的。理由很简单：自己喜欢吃狗肉的人，是不应该认为所有的其他人也和自己一样爱吃狗肉的！所以，在专制社会中所形成的这一伦理规则，是建立在“思想统一”的思想专制主义基础上的，因而不仅仅是片面的，甚至往往成为国家无视个体和他人价值的最合理解释工具。
在现代社会，该规则虽然因为其合乎理性的基本正面（例如狗肉不仅可食且对健康有益）而仍然具有一定的合法性。但是，如果国家将此规则的附随规则“己欲，则施于人”运用于价值追求不同的其他国家或者本国国民，就会变成一种非法的伦理侵略。所以，我们应该在价值多元的现代社会里依照理性的多面性，对这一规则进行改造和补充，使之不仅仅合乎理性的正面，也合乎理性的侧面（例如豢养宠物狗的人在感情上拒绝将狗肉作为食物），进而增加其合法性。通俗的讲：国家喜欢的，民众如果不喜欢，国家就应该坚决的实施“己欲，勿施于人”主义！或者更坚决的建立一个与此规则相适应的附随规则“己所不欲，则施于己”，这其中的理性根据很简单：国家的一切权力属于人民！国家必须接受人民意志为自己的最高意志，国家不能将国家本身的意志和人民意志完全等同起来，并且认为在任何情况下都可以用国家意志代替人民意志。
其次：民可，使由之；不可，使知之。中国向来有政治伦理上的民本主义传统，笔者也坚定不移的相信眼下作为国家化身的政府是民本主义的坚定信仰者，我们从执政的中国共产党所提出的“三个代表”理论中的“代表最广大人民群众利益”就不难发现这一伦理传统的光辉。但是，在中国古代专制社会中，民本主义是建立在“民可使由之，不可使知之。”的愚民理论基础上的。在古代国家看来，民众是国家的基本要素，但是民众也是愚昧无知的，尤其是当国家的价值追求和民众的价值追求发生矛盾的时候，民众往往成为国家和社会稳定的破坏者，最后也破坏了民众自己的价值追求。因此，古代国家必须将民众的价值追求统一到国家的价值追求之下，为实现这一目的，作为国家化身的君王或者政府就应该以“牧羊人”的身份自居，而民众就是“羊群”。“牧羊人”应该驱使着“羊群”去寻找甘美丰腴的水草，便是一切古代国家民本主义者的基本理想。
在现代社会，这种建立在国家和人民的价值追求不一致前提下的民本主义仍然是合乎客观理性的，因而也具有基本的合法性。比如国家追求国家安全，人民追求社会的自由稳定。而欲求社会稳定和自由，前提是国家安全的实现。但是，如果我们以此客观理性为根据，进而推导出“人民追求的社会自由和稳定价值”应该服从“国家追求的国家安全价值”便是错误的。原因也很简单：“国家安全”和“人民自由稳定”相比较，前者是手段，后者是目的；或者换一句话说：“国家安全”只是工具价值，而“人民自由和稳定”才是终极的目标价值。所以，法伦理学认为，必须对传统的民本主义伦理观念下的“民可使由之，不可使知之”进行改造，使其具有以下两个相辅相成的基本理解：（一）、民可，使由之；不可，使知之。通俗的讲，如果民众喜欢自由和稳定，国家便应该舍弃自己的既定政策，用法律制度的基本程序来满足民众的愿望；如果民众盲目的认为国家的既定政策危害社会的自由和稳定，只顾及眼前自由，却忽视了长远的国家安全对自由的保障作用，国家就应该在理性的原则下设法教育民众，使民众逐步改变其价值追求。（二）、民，可使由之；不，可使知之。通俗的讲，民众与政府的关系，如同股东与董事会和总经理的关系。凡是民众追求的，政府必须代表国家顺应民意制定政策并执行之；凡是民众反对的，政府必须代表国家通过民主程序和舆论渠道了解民意，下情必须尽快上达，使国家逐步改变其价值追求，免得政府因不了解民意而盲目制定政策，进而损害政府的权威和管理社会的能力，从而使社会陷于混乱，人民失去自由和稳定。在以上的两个基本理解中，“（一）”表明的是政府对待民众的基本伦理规则；“（二）”表明的是民众对待政府的基本伦理规则，两者具有同等的价值。
再次：以法为教，以吏为师。虽然在贤明政府的领导下，国家意志在大多数情况下都是符合人民意志的，但是仍然难免二者相互冲突的情形发生，这次“香港基本法23条事件”便是这种意志冲突的一个实证。另外，还有一个国家意志符合人民意志的实证也发生在香港基本法领域内，那便是“全国人大常委会对香港基本法进行解释”事件。这两个事件虽然很偶然的都发生在香港基本法的具体条文上，但是却具有截然不同的事件根源：前次事件错在人民，因为人民在将自己的意志转化为法律的过程中不严谨，致使基本法第二十二条第四款和第二十四条第二款第（三）项出现了不应该出现的法律漏洞，没有完整表达人民意志，从而被企图破坏香港社会自由和稳定的势力所利用，所幸的是全国人大常委会（广义上的政府）应香港政府的要求及时采取了立法措施，以国家的意志弥补和纠正了这一漏洞，保证了香港社会的自由和稳定。后一个事件错在国家，在香港经济不景气、失业的人比较多和人民生活困难的背景下，国家和香港特区政府不合时宜的推出保障国家安全的政治性极强的《国家安全（立法条文）条例草案》，且有关具体条款的表述容易导致“后非典”时期比较敏感的香港社会的争议。所以国家的意志便被人民的意志所否定，其原因仍然是价值追求的不一致。人民追求的是发展经济，改善民生，纾解民困，稳定社会，吸引外资，促进经济发展；而国家则主要追求国家安全方面的法制完善，虽然二者的立场都是合乎政治伦理的，但是，政府方面似乎颠倒了两种价值追求的相互关系。所幸的是，政府方面也很及时的发现了自己的错误，所以香港特区行政长官董建华先生才发表声明宣布：“港府行政会议特别会议决定将《国家安全(立法条文)条例草案》押后恢复二读，并在未来一段时间加强向市民解释修订案内容。” 从而为香港社会的自由和稳定奠定了法律立法程序意义上的保障
可以说，以上两个实证的事件都是我国法制现代化历程中最为珍贵的资源。因为，这两个事件给我们提供了一个宝贵的先例，为我们如何解决国家意志和人民意志不一致的问题，以及如何使用平等互动的机制在国家与人民之间整合价值追求问题，建立了一个极其具有法伦理价值的方法和技术平台，那就是“以法为教，以吏为师”。这虽然是中国古代法家的学说，但是在今天却具有极其重要的法制理论价值和实践价值。简单的说：（一）、以法为教。“香港基本法23条事件”告诉我们：民众应该、也只能够以法律的方法（例如依法申请的集会游行和示威、被法律保障的舆论自由等）去说服和教育国家，使国家尤其是国家的化身——政府极其官吏时刻牢记将国家意志隶属在人民意志之下，以人民的价值追求为国家的价值追求的目的。（二）、以吏为师。“全国人大常委会对香港基本法进行解释事件”告诉我们：国家应该以从人民当中选拔上来的德才俱备且有政治远见的官吏为教师，去说服和教育人民不要盲从，而应该按照合乎现代法制伦理的法律制度和理性表达自己的意志，并且正确、科学和严谨的将人民意志表述在法律条文中。避免出现类似于纳粹德国和中国的“文化大革命”那样的以破坏社会自由和稳定为目的的“人民意志”。在这样的平台被建立并且转化为我们国家人民的生活方式以后，我们这个国家的法制现代化便指日可待了。

最后：治大国若烹小鲜。我国先哲老子从其自然主义哲学出发，在政治上极力推崇“无为而治”，提出了“治大国若烹小鲜”的著名论断。但是，老子提倡“无为而治”的用意不是要求国家无所事事，而是反对国家意志的恣意忘为。所以，治理大国（并非“小国寡民”）如同煎炸小鱼儿一样，不可用“国家意志”的铲子去任意的搅动“人民意志”。所以，国家为政，以不扰民和不多事为原则。在政治上具有强烈特征的香港基本法第23条在香港的有关立法活动，是比较容易与香港社会的英国式自由和法制传统发生“过敏反应”的一件大事，切不可操之过急。社会里的秩序关系，打深处就有自然练就的一环扣一环的机制，盘根错节，牵一发而动全身。国家和政府虽然可以主观地发号施令乃至用暴力强制，但是，所谓“道高一尺、魔高一丈”，原有的秩序会顽强的抵抗从而造成法制和社会混乱，反而不利于国家意志的实现。国家应该相信随着社会的发展和社会秩序自身的变化，人民固有的传统和价值追求都会发生变化，当“安全重于自由”的价值理念被人民接受的时候，有关法案的通过便是自然而然的“国家意志”和“人民意志”的统一之时。而在这之前，国家应该下大力气做的事情就是：以客观理性和法律筛选伦理，而不是以伦理决定客观理性和法律；用法律来建设和引导伦理，而不是用伦理来实施法律和改变秩序！并以此次事件为开端，为今后中国的法制现代化创立一些新的初始规则和法律实现方法，则国家和人民幸甚！

新疆维吾尔自治区人民政府办公厅


新政办〔2001〕31号

关于印发新疆维吾尔自治区水利厅职能配置、内设机构和人员编制规定的通知

伊犁哈萨克自治州，各州、市人民政府，各行政公署，自治区人民政府各部门、各直属机构：
《新疆维吾尔自治区水利厅职能配置、内设机构和人员编制规定》经自治区机构改革领导小组办公室审核后，已报自治区人民政府批准，现予印发。
二○○一年三月二十一日

新疆维吾尔自治区水利厅职能配置、
内设机构和人员编制规定

根据《自治区党委、自治区人民政府关于自治区党委和自治区人民政府机构设置的通知》（新党委字〔2000〕20号），设置新疆维吾尔自治区水利厅（以下简称自治区水利厅）。自治区水利厅是主管水行政的自治区人民政府组成部门。
一、职能调整
（一）原由建设厅承担的指导城市防洪职能、城市规划区地下水资源的管理保护职能，交给水利厅承担。
（二）按照国家资源与环境保护的有关法律法规和标准，拟定水资源保护规划，组织水功能区划分，监测河湖库的水质，审定水域纳污能力，提出限制排污总量的意见。有关数据和情况应通报自治区环境保护局。
　（三）拟定节约用水政策、编制节约用水规划，制定有关标准，指导自治区节约用水工作。建设部门负责指导城市采水和管网输水、用户用水中的节约用水工作并接受水利部门的监督。
　（四）关于矿泉水、地热水管理职责分工问题：开采矿泉水、地热水用于商业经营的企事业单位（仅限矿泉水厂、温泉宾馆），须先办理取水许可证，方可办理采矿许可证，并按照水行政主管部门确定的限量开采；在交纳采矿权属使用费和矿产资源补偿费后，不再交纳水资源费，并按规定上缴财政。
　　二、主要职责根据以上职能调整，自治区水利厅的主要职责是：
（一）拟定自治区水行政的政策法规、发展战略和中长期规划，并依法监督实施。
（二）统一管理水资源（含空中水、地表水、地下水）。组织拟定自治区水长期供求计划、水量分配方案并监督实施；组织有关自治区国民经济总体规划、城市规划及重大建设项目的水资源和防洪论证工作；组织实施取水许可制度和水资源费征收制度；发布自治区水资源公报；对全区水文工作实行行业管理。
　（三）拟定节约用水政策，编制节约用水规划，制定有关标准，组织、指导和监督节约用水工作。
　（四）按照国家资源与环境保护的有关法律法规和标准，拟定水资源保护规划；组织水功能区的划分和向饮水区等水域排污的控制；监测河湖库的水量、水质，审定水域纳污能力；提出限制排污总量的意见。
　（五）组织、指导水政监察和水行政执法；协调并仲裁自治区境内水事纠纷。
　（六）拟定水利、水电、水产行业的经济调节措施，对水利资金的使用进行宏观调节；指导水利行业的供水、水电及多种经营工作；会同有关部门研究提出有关水利的价格、税收、信贷、财务等经济调节意见。
　（七）编制、审查大中型水利、水电、水产基建项目建议书和可行性报告及初步设计；组织重大水利、水电、水产科学研究和技术推广；组织拟定水利行业技术质量标准和水利工程的规程、规范并监督实施。
　（八）组织、指导水利设施、水域及其岸线的管理与保护；组织全区河流、湖库的治理和开发；协助办理有关国际河流的涉外事务；组织建设和管理具有控制性的或跨地区的重要水利工程；组织、指导水库、水电站大坝的安全监管。
　（九）指导农村水利工作；组织协调农田水利基本建设、农村水电电气化和乡镇供水工作。
（十）组织自治区水土保持工作。研究制定水土保持的工程措施规划，组织水土流失的监测和综合防治。
（十一）负责水利、水电和水产方面的科技和外事工作；指导自治区水利队伍建设。
（十二）承担自治区防汛抗旱总指挥部的日常工作，组织、协调、监督、指导自治区防汛抗旱工作，对重要河湖及水利工程实施防汛抗旱调度。
（十三）承办自治区人民政府交办的其他事项。
三、内设机构
根据以上职责，自治区水利厅机关设置9个职能处（室）：
（一）办公室（政策研究室）
办理厅机关日常政务；负责文秘、档案、会务、保密、信息、新闻宣传和督查、信访工作；管理厅机关财务和国有资产。研究提出自治区水利方面的方针政策、规章制度和改革方案。
（二）规划计划财务处
　　拟定自治区水中长期供求计划；组织制定流域规划、区域规划和专项规划；承办自治区水利基建项目建议书和可行性报告的编制、审查工作；负责编审上报和执行全区水利基本建设及各类水利专项建设前期工作的年度投资计划；研究提出有关水利价格、税收、规费、信贷等经济调节意见；指导全区水利系统财务工作；负责全区水利国有资产保值增值及监管工作；承办水利综合统计。
（三）水政水资源处（自治区节约用水办公室）
　组织拟定水利法制建设规划；协助参与水利地方性法规、规章（草案）的调研起草工作；实施指导水政监察和水行政执法工作；承办部门间、地区间及与兵团之间水事纠纷的协调和仲裁工作；承办水利厅行政诉讼、行政复议和法规宣教工作；组织实施取水许可制度和水资源费征收制度；拟定自治区及地区间水量分配方案并组织实施；组织指导重大项目的水资源论证工作；组织水功能区的划分和向饮水区等水域排污的控制，监测河湖库的水质，审核水域纳污能力，提出限制排污总量的意见；管理和指导自治区计划用水、节约用水和城市供水的水源规划；管理和指导自治区水文工作；发布自治区水资源公报。
　　（四）建设与管理处
　　对全区水利、水电及水产建设进行行业管理；负责管理水利建设市场，监督指导市场准入；负责水利行业工程质量监督、造价管理、建设监理的管理工作；组织、协调和监督重要水利工程建设与验收；组织指导水工程、水域及其岸线的管理与保护；负责组织区内主要河流、湖库的综合治理与开发利用；组织对河湖及水利工程的防洪安全管理；负责水库、水电站大坝的安全监管；指导水利行业的供水、水电管理。
　　（五）科技教育处
　　负责编制自治区水利科技与教育发展规划；组织重大水利科学研究与技术推广及科技信息工作；负责水利行业技术质量标准和规程、规范并监督实施；组织行业科研成果的评审、鉴定、申报工作；归口管理水利系统对外经济技术交流与合作；指导厅属科研机构和专业院校的工作。
　（六）水土保持处
　承办全区水土保持工作，协调水土流失综合治理；拟定水土保持工程措施规划并组织实施；组织全区水土保持重点治理区的工作；组织水土流失的监测；对有关法律、法规的执行情况依法实施监督；组织实施自治区水土保持“两费”征收及监督使用。
　　（七）农牧水利处
　　研究提出自治区农牧区水利的方针政策、发展规划，拟定有关的规范和标准；组织指导自治区农田水利基本建设、乡镇供水、人畜饮水和节水灌溉等工作；组织拟定大型灌区及灌排骨干工程发展规划和更新计划；指导全区农村水利社会化服务体系建设。
　　（八）政治处
　　负责厅机关及直属单位的政治思想建设和行业精神文明建设，领导班子的考察、考核、任免等组织建设工作；负责厅机关、直属单位副处级以上干部的管理及后备干部队伍建设；负责干部理论宣传教育和培训工作。
　　（九）劳动人事处
　　负责厅机关及直属单位的人事管理、机构编制、社会保障、劳动工资和专家工作；负责水利系统工程高级专业技术职务和高级工的评审工作；负责水利系统的职工培训、工人技术等级考核鉴定及劳动保护和安全生产工作；指导厅属技工学校工作。
　　机关党委：负责厅机关和直属单位的党群工作。
　　纪检组、监察室：是自治区纪委、监察厅的派驻机构，负责厅机关和直属单位、指导本系统的纪律检查和行政监察及内部审计工作。纪检组与监察室合署办公，一个机构，两块牌子，履行党的纪律检查和行政监察职能。行政编制5名（不含纪检组长），处级领导职数2名。
　　四、人员编制
　水利厅机关行政编制为63名。其中：厅级领导职数5名（含纪检组长1名），处级领导职数26名（含机关党委专职副书记）。
　老干部工作处，单列编制11名，领导职数3名。
　五、事业单位和编制
（一）自治区水产局挂“自治区渔政管理总站”和“自治区渔政监察总队”牌子，承担自治区水产和渔政管理职能，县级，列事业编制29名，全额预算管理，领导职数4名。
　（二）自治区水电及农村电气化发展局：具体承担自治区水电及农村电气化建设管理方面的工作，县级，列事业编制15名（从自治区水文水资源局事业编制中调剂解决），全额预算管理，领导职数3名。
　（三）自治区水政监察总队：履行自治区《水法》、《水土保持法》、《防洪法》等水行政执法监察工作。相当县级，列事业编制15名（从自治区水文水资源局事业编制中调剂解决），全额预算管理，领导职数4名。
　（四）水利厅机关服务中心，相当县级，列事业编制60名（其中：全额预算管理15名，自收自支45名），领导职数3名。